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延長繳費(fèi)期間可以繼續(xù)以單位職工身份參保嗎?
[2016-06-19]

《社會保險(xiǎn)法》自2011年7月1日起施行以來,對以單位職工身份參加社會保險(xiǎn)的個(gè)人,達(dá)到法定退休年齡時(shí),累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的,是否可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn),在基層法院、勞動(dòng)爭議仲裁委員會、勞動(dòng)保障行政部門、社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、用人單位之間引起了很大的爭議,兩種意見截然相反,急需國務(wù)院有關(guān)部門盡快作出統(tǒng)一解釋,以便基層按照統(tǒng)一的政策口徑執(zhí)行,防止同類問題在不同地區(qū)、不同單位出現(xiàn)截然相反的處理結(jié)果,引發(fā)新的社會矛盾。
  一、引發(fā)爭議的原因
  《社會保險(xiǎn)法》第十六條規(guī)定:“參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人,達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)滿十五年的,按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。”“累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的,可以繳費(fèi)至滿十五年,按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金”;第二十七條規(guī)定:“參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的個(gè)人,達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)達(dá)到國家規(guī)定年限的,退休后不再繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi),按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險(xiǎn)待遇;未達(dá)到國家規(guī)定年限的,可以繳費(fèi)至國家規(guī)定年限。”
  這里所指的參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的個(gè)人,包括《社會保險(xiǎn)法》第十條和第二十三條規(guī)定的用人單位職工和個(gè)體參保人員。對個(gè)體參保人員在延長繳費(fèi)期間只能以個(gè)體身份參保,沒有爭議。對單位職工延長繳費(fèi)期間,是否可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn),二種意見截然相反。一種意見是用人單位與職工協(xié)商一致繼續(xù)簽訂了《勞動(dòng)合同》的,可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn);另一種意見是用人單位必須與職工終止《勞動(dòng)合同》,個(gè)人不能繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn)。
  二、認(rèn)為不可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn)的理由
  一是自2008年9月18日起施行的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定:“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的,勞動(dòng)合同終止。”因此,勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡時(shí),用人單位必須與其終止勞動(dòng)合同,個(gè)人繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的,只能以個(gè)體身份參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)。
  二是《社會保險(xiǎn)法》施行前的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)制度都規(guī)定了實(shí)施范圍,是指用人單位法定退休年齡內(nèi)的職工和法定退休年齡以內(nèi)的城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶及其雇工、城鎮(zhèn)自由職業(yè)者、城鎮(zhèn)靈活就業(yè)人員。
  三、認(rèn)為可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn)的理由
  一是符合《勞動(dòng)合同法》的立法本意
  自2008年1月1日起施行的《勞動(dòng)合同法》第四十四條規(guī)定:“有下列情形之一的,勞動(dòng)合同終止:(二)勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的。”由此可見,勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡并非必須終止勞動(dòng)合同,只有勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇時(shí)勞動(dòng)合同才必須終止。因此,單位職工延長繳費(fèi)期間,只要與用人單位協(xié)商一致繼續(xù)簽訂了《勞動(dòng)合同》的,就可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn)。《勞動(dòng)合同法》的法律效力高于《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》,二者發(fā)生沖突時(shí),應(yīng)當(dāng)以《勞動(dòng)合同法》為準(zhǔn)。
  二是處理勞動(dòng)爭議案件司法實(shí)踐的客觀要求
  自2010年9月14日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋三》(法釋〔2010〕12號),根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》、《民事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定作出的第七條解釋是:“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”并沒有規(guī)定用人單位與其招用的已經(jīng)超過法定退休年齡的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。以前有關(guān)政策規(guī)定與法釋〔2010〕12號文件規(guī)定不一致的,應(yīng)當(dāng)以法釋〔2010〕12號文件規(guī)定為準(zhǔn)。
  《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定:“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的,勞動(dòng)合同終止。”實(shí)際上是擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞動(dòng)合同終止的范圍。由于我國社會保險(xiǎn)制度建立比較遲,部分用人單位及其職工、個(gè)體勞動(dòng)者保險(xiǎn)意識比較淡薄,部分進(jìn)城務(wù)工人員進(jìn)城務(wù)工時(shí)年齡偏大等原因,目前,有很大一部分參保人員達(dá)到法定退休年齡時(shí),繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限,需要延長繳費(fèi)。因此,在處理他們與用人單位之間的用工關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)與已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的返聘人員區(qū)別對待。
  三是逐步提高退休年齡應(yīng)對人口老齡化的現(xiàn)實(shí)需要
  聯(lián)合國認(rèn)為,如果一個(gè)國家60歲以上老年人口達(dá)到總?cè)丝诘?0%,或者65歲以上老年人口占人口總的7%以上,這個(gè)國家就已經(jīng)屬于人口老齡化國家。根據(jù)《中華人民共和國2009年國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》公布,2009年末,我國60歲以上的老年人占總?cè)丝诘?2.5%;其中65歲以上的老年人占總?cè)丝诘?.5%。全國老齡工作委員會辦公室《中國人口老齡化發(fā)展趨勢預(yù)測研究報(bào)告》指出,21世紀(jì)中國人口老化趨勢分成三個(gè)階段:第一階段(2001年到2020年)是中國社會快速老齡化階段,平均每年增加596萬老年人口,年均增長率3.28%,超過總?cè)丝谀昃?.66%的增長速度;第二階段(2021年到2050年)是加速老齡化階段,平均每年增加620萬老年人口,2050年老齡人口將超過4億;第三階段(2051年到2100年)是穩(wěn)定的重度老齡化階段,2051年中國老齡人口達(dá)到巔峰43700萬,約為少兒人口的兩倍,老齡人口將持續(xù)穩(wěn)定在總?cè)丝诘?1%左右。中國不僅當(dāng)前是世界上老年人口最多的國家,而且是21世紀(jì)老齡化速度最快、老齡化程度最嚴(yán)重的國家。
  目前,我國法定退休年齡男職工年滿60周歲、女干部年滿55周歲、女工人年滿50周歲,是上個(gè)世紀(jì)70年代平均期望壽命很低、人口年齡結(jié)構(gòu)比較年輕時(shí)確定的。目前,西方老齡化程度比較嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家,退休年齡普遍提高到了65—67歲之間。隨著老齡化程度的不斷加重,逐步提高退休年齡,已經(jīng)提上了我國的議事日程。按現(xiàn)行職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度測算,要四個(gè)在職參保人員繳費(fèi),才能保障一個(gè)退休人員的基本養(yǎng)老金按時(shí)足額發(fā)放。《2010年度人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》公布,2010年末,全國參加城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險(xiǎn)人數(shù)為25707萬人,其中,參保職工19402萬人,參保離退休人員6305萬人,參保職工人數(shù)與領(lǐng)取養(yǎng)老金人數(shù)的比例為3.08:1。逐步提高退休年齡,降低撫養(yǎng)比,是歷史發(fā)展的必然。允許單位職工在延長繳費(fèi)期間,可以繼續(xù)以單位職工身份參加社會保險(xiǎn),是逐步提高退休年齡,應(yīng)對人口老齡化的現(xiàn)實(shí)需要。
  四是化解參保職工延長繳費(fèi)期間工傷風(fēng)險(xiǎn)的需要
  國家建立基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)等社會保險(xiǎn)制度的目的,是要保障公民在年老、疾病、工傷、失業(yè)、生育等情況下依法從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。職工延長繳費(fèi)期間,客觀上需要繼續(xù)就業(yè)獲取勞動(dòng)報(bào)酬,以維持生活和繳納社會保險(xiǎn)費(fèi),始終存在工傷風(fēng)險(xiǎn)。同意其繼續(xù)以單位職工身份參加各項(xiàng)社會保險(xiǎn),包括工傷保險(xiǎn),從而化解用人單位和個(gè)人的工傷風(fēng)險(xiǎn),才符合《社會保險(xiǎn)法》的立法本意。如果不同意其繼續(xù)以單位職工身份繼續(xù)參保,則只能以個(gè)體身份參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本醫(yī)療保險(xiǎn),就不能參加工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn),用人單位將承擔(dān)巨大的工傷風(fēng)險(xiǎn),必然導(dǎo)致用人單位終止其《勞動(dòng)合同》,職工將面臨失業(yè)和重新就業(yè)的困境,不符合《社會保險(xiǎn)法》的立法本意。
  四、本文觀點(diǎn)
  筆者認(rèn)為,對“達(dá)到法定退休年齡時(shí),累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限,需要延長繳費(fèi)的人員”和“已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的再就業(yè)人員”,是否適用《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《社會保險(xiǎn)法》等勞動(dòng)保障法律法規(guī),應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。
  1、對以單位職工身份參加了社會保險(xiǎn)的個(gè)人,達(dá)到法定退休年齡時(shí),累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的,應(yīng)當(dāng)允許用人單位與職工協(xié)商一致繼續(xù)簽訂《勞動(dòng)合同》,在延長繳費(fèi)至達(dá)到國家規(guī)定年限期間,繼續(xù)以單位職工身份參加各項(xiàng)社會保險(xiǎn)。
  2、對以個(gè)體身份參加社會保險(xiǎn)的個(gè)人,達(dá)到法定退休年齡時(shí),累計(jì)繳費(fèi)未達(dá)到國家規(guī)定年限的,在延長繳費(fèi)至達(dá)到國家規(guī)定年限期間,可繼續(xù)以個(gè)體身份參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)。
  3、對已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員,包括正常退休人員、特殊工種提前退休人員、在未達(dá)到法定退休年齡時(shí)因病或者非因工致殘完全喪失勞動(dòng)能力領(lǐng)取病殘津貼的人員、工傷一至四級傷殘按月領(lǐng)取傷殘津貼的人員再就業(yè)的,不得再以單位職工身份或個(gè)體勞動(dòng)者身份參加各項(xiàng)社會保險(xiǎn)。用人單位與其發(fā)生的用工爭議,按勞務(wù)關(guān)系處理。
  4、對達(dá)到法定退休年齡時(shí)未參加社會保險(xiǎn)的人員,不再納入社會保險(xiǎn)的范圍。

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